Re: [課業] 刑法/共同正犯

作者: GADFATHER (項少龍) 看板: Examination
標題: Re: [課業] 刑法/共同正犯
時間: Sun Jul 25 02:27:33 2010

※ 引述《lars (暑假結束了)》之銘言：
: 1.考試科目：刑法總則
: 2.章節名稱or篇名(單元關鍵字)：共同正犯
: 3.目前參考用書or考古題出處：調查局
: 4.想問的內容：乙與丙共同謀議殺B，並約好由乙去購買殺B 的毒藥。當乙購妥毒藥後，
:               被警察逮捕。試問乙、丙的行為應如何處斷？
: 5.想法：本題乙只到預備階段就被逮捕(殺人罪處罰預備犯)
:         而現刑法第28條"實行"階段(陰謀 預備無)才有適用,
:         而實務上承認共謀共同正犯,是否可據此處理?
:         謝謝各位指教!

          小的獻醜一下^^""

          一、乙和丙買毒藥殺B之行為可能成立殺人罪共同正犯(刑§271；刑§28)
              1、 本罪成係二人共同以上實行殺人之犯罪行為。
              2、 惟依題示，乙於購買毒藥後被警察逮捕。按刑法第28條修法理由：
                  將「實施」改為「實行」，排除陰謀與預備殺人行為。乙尚未著手
                  下毒前已被警察逮捕，按學理之行為階段屬於預備，與刑法第28條
                  修法理由頗有違誤。但依實務見解之「主客觀則一標準說」與釋字
                  第109條之「共謀共同正犯」認為，行為人於自己意思實行犯罪計畫
                  與以外者皆不失共同正犯。本文認為實務見解之「實行」一詞與刑
                  法第28條之修法理由同，皆不失排除陰謀與預備之行為。本文從之。
              3、 行為人乙與丙不成立普通殺人罪共同正犯。

          二、乙成立預備殺人罪(刑§271-3)
              1、 主觀(有)  客觀(購置毒藥但被警察逮捕)
              2、 無阻卻違法及罪責事由。
              3、 乙成立預備殺人罪。

          三、丙成立陰謀殺人罪
              殺人罪不處罰陰謀犯，故丙無罪。

          四、結論：
              乙成立預備殺人罪；丙無罪。